Пределы правового регулирования корпоративного договора

Антонина Кобулей, юрист практики консалтинга юридической фирмы «Румянцев Лигал»

Грамотно составленный корпоративный договор может стать эффективным инструментом защиты интересов участника и кредитора коммерческой организации. Это все чаще подтверждается судебной практикой. Важно знать, какие положения договора суд примет к сведению, а какие в случае спора признает ничтожными.

Закон об «Об обществах с ограниченной ответственностью» с 2009 года содержит положения, позволяющие участникам ООО заключать договор об осуществлении прав. Однако его применение на практике стало возможным только с 01 сентября 2014 года после закрепления Федеральным законом № 99-ФЗ в ст. 67.2 ГК РФ понятия, содержания и детальных требований к корпоративному договору (договору об осуществлении прав участников ООО).

В ст. 67.2 ГК РФ закреплено, что участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников – для ООО и акционерное соглашение – для АО), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

Корпоративные права участников ООО

В ГК РФ и Законе об ООО перечислены корпоративные права участников ООО, которые условно можно разделить на две группы: имущественные и неимущественные права.

Таблица 1. Основные корпоративные права участников, о порядке осуществления которых участники могут договориться в корпоративном договоре.

Неимущественные права

Участники ООО вправе:

участвовать в управлении делами общества, в том числе:

участвовать в общем собрании участников ООО (в его высшем органе управления);
выдвигать свои кандидатуры в органы управления ООО (коллегиальные (совет директоров или наблюдательный совет) или единоличные исполнительные органы)
голосовать по вопросам повестки дня общего собрания участников;
требовать проведения внеочередного общего собрания участников и созывать внеочередные собрания участников в случаях, предусмотренных Законом «Об ООО»;

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией.

Имущественные права

Участники ООО вправе:

принимать участие в распределении прибыли общества, участником которого он является.

получать в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном ГК РФ, Законом об ООО и уставом общества;
выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Для подготовки корпоративного договора необходимо также понимать, каким образом он соотносится с уставом ООО.

Таблица 2. Соотношение устава и корпоративного договора

УСТАВ

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

Для всех участников

Для всех/некоторых участников, а также третьих лиц

Устав является учредительным документом общества. Требования устава обязательны для исполнения всеми его участниками и органами управления общества.

Корпоративный договор можно заключать не всем, а только некоторым участникам общества.

ГК РФ позволяет участникам заключить договор, к которому будут применяться правила о корпоративном договоре, с кредиторами общества и иными третьими лицами общества. Согласно ему участники в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом.

В отличие от устава, корпоративным договором можно урегулировать отношения только между некоторыми его участниками, а также урегулировать отношения участников общества с кредиторами и иными третьими лицами общества.

Некоторые вопросы взаимоотношений участников, в том числе ограничения осуществления участниками своих корпоративных прав, можно урегулировать только в уставе ООО. В этом случае корпоративный договор заключать не требуется.

Таблица 4. Урегулирование взаимоотношений между участниками общества

УСТАВ

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать также (ст. 12 Закона об ООО):

права и обязанности участников общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

Закон об ООО позволяет уставом предусмотреть некоторые ограничения на отчуждение участниками своих долей в уставном капитале, например:

запрет на отчуждение доли третьему лицу (абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО);
отчуждение доли третьему лицу и (или) участнику только с согласия остальных участников (пп. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО

Также Закон об ООО позволяет участникам в уставе для принятия отдельных решений общим собранием предусмотреть большее числом голосов, чем это предусмотрено законом. Например, можно предусмотреть, что для принятия решений по вопросам смены руководителя, утверждения устава ООО, распределения прибыли все участники должны проголосовать единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

В корпоративном договоре участники могут предусмотреть, в том числе (ст. 67.2 ГК РФ, ст. 8 Закона об ООО):

голосование определенным образом на общем собрании участников общества;
согласование варианта голосования с другими участниками;
согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом
приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств;
воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств;
определять объем правомочий участников не пропорционально их долям в уставном капитале.

Корпоративный договор помогает урегулировать некоторые вопросы, которые уставом согласовать нельзя. Например, голосование определенным образом «за» или «против» по некоторым вопросам повестки дня, приобретение или отчуждение долей при наступлении определенных обстоятельств, воздержание от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств и т.д..

Корпоративным договором, заключенным между всеми участниками, допускается урегулировать некоторые правила созыва, подготовки и проведения собраний участников, не подлежащие в соответствии с Законом об ООО» обязательному включению в устав ООО. В том числе корпоративным договором можно урегулировать вопросы согласованного осуществления участниками действий по управлению обществом, предусмотренные диспозитивными нормами законодательства.

Без ссылки на недействительность

Необходимо отметить, что стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава ООО (п. 7 ст. 67.2 ГК РФ). Только закон и устав может устанавливать для участников корпоративные права, а в корпоративном договоре можно только согласовать их осуществление определенным образом либо отказ от их осуществления. В связи с этим противоречить корпоративный договор уставу может в случае ограничения им осуществления участниками определенных прав. Например, в случае ограничения отчуждения доли третьим лицам либо выхода из общества. Именно в таких случаях участник, не может ссылаться на противоречие условий корпоративного договора уставу, который подобных запретов не содержит.

Необходимо иметь в виду, что только устав может определять структуру органов общества и их компетенцию.

Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать (п. 2 ст. 12 Закона об ООО), в том числе: сведения о составе и компетенции органов общества, о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

ГК РФ установлен прямой запрет на определение структуры органов общества и их компетенцию в корпоративном договоре. Такие положения корпоративного договора ничтожны (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ). Однако, корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества «за» включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию (абз. 3 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Также ничтожными будет признаваться условие корпоративного договора, обязывающее его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

В отличие от устава только некоторые сведения корпоративного договора подлежат раскрытию.

Таблица 4. Сведения, подлежащие раскрытию

УСТАВ

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

– Устав и изменения в него подлежат государственной регистрации (ст. 12 Закона об ООО.

– По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества.

– Устав общества, который не содержит персональные данные участников, может быть предоставлен регистрирующим органом любому участнику и третьему лицу по их письменному запросу.

– Участники общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон такого договора уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон (ст. 67.2 ГК РФ и ст. 8 Закона об ООО).

– Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками ООО, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.

Исключения (ст. 66 ГК РФ, пп. л.1) л.2) ст. 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц:

– Подлежат раскрытию и внесению в ЕГРЮЛ:

1) сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников ООО непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале общества, и о предусмотренном таким договором объеме правомочий участников общества (количестве голосов, приходящихся на доли участников общества непропорционально размеру этих долей);

2) сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей.

Таблица 5. Правовые последствия нарушения положений устава и корпоративного договора

УСТАВ

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

Решение органа управления, принятое с нарушением требований устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Сделки, совершенные с нарушением положений устава Общества также могут быть признаны недействительными.

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа управления ООО по иску стороны этого договор, но только при условии, что на момент принятия органом управления соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники ООО.
При этом признание решения органа управления общества недействительным само по себе не влечет недействительности сделок общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.
Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора, но только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором

В случае оспаривания в суде сделок, в том числе с долями в уставном капитале ООО, совершенных в нарушение корпоративного договора, по иску участника корпоративного договора, потребуется доказать, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Доказывать указанные обстоятельства при оспаривании сделок с долями будет проще, в случае внесения в ЕГРЮЛ сведений о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения участниками долей.

В случае нарушения устава допустимо требовать с нарушителя полного возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ). К корпоративному же договору применяются общие положения об ответственности за нарушение обязательства, в том числе: взыскание убытков; взыскание неустойки (в размере и порядке, предусмотренном договором); уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (применение возможно только для денежных обязательств).

Нарушение устава и корпоративного договора не всегда влечет причинение убытков. Также в некоторых случаях доказать наступление убытков может быть сложно или вовсе невозможно. Поэтому на практике чаще всего в корпоративных договорах предусматривают штрафную неустойку. Более того, суды стали признавать действительными положения о неустойке в корпоративных договорах и взыскивать ее с нарушителей не снижая ее размера (Определение Верховного Суда РФ от 03.10.2016 N 304-ЭС16-11978 по делу N А45-12277/2015, Определение Верховного Суда РФ от 02.08.2017 N 305-ЭС17-9088 по делу N А40-65834/2011, Определение Верховного Суда РФ от 26.06.2017 №301-ЭС17-6902 по делу № А11-9506/2015).

Судебная практика

Для того чтобы грамотно составить корпоративный договор необходимо учитывать, какие условия договора с участниками и кредиторами признают судебные органы.

1)Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.12.2018 г. по делу №А05-5165/2018, Решение Арбитражного суда Архангельской области от 13.02.2019 г по делу №А05-5165/2018

В этом споре речь идет о том, что кредитор вправе заключить договор с участниками ООО, согласно которому участники обязуются воздержаться от отчуждения долей в уставном капитале ООО, а также воздержаться от выхода из состава участников общества.

В случае выхода участника из общества в нарушение заключенного договора, кредитор вправе оспорить сделку по выходу участника из общества, так как выход влечет выплату участнику действительной стоимости и уменьшение активов общества, тем самым нарушает права и законные интересы кредитора.

2) Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.08.2018 г. по делу №А40-217225/2016, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.02.2019 г. по делу №А40-19431/2017.

Данный спор иллюстрирует тот факт, что корпоративным договором допускается предусмотреть на период его действия преимущественное право одного участника на приобретение долей у других участников по номинальной стоимости на момент совершения сделки. В случае, если суд обязал заключить договор купли-продажи доли во исполнение корпоративного договора, истец вправе обратиться в суд с иском к уклоняющемуся от исполнения решения суда ответчику о передаче истцу такой доли в порядке, предусмотренном абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО. Решение суда по такому иску – основание для внесения в ЕГРЮЛ сведений о переходе прав на долю.

3) Решение Арбитражного суда города Москвы от 19.03.2019 г. по делу № А40-318582/18-34-2535.

Решение по данному спору говорит о том, что корпоративным договором можно предусмотреть обязанность одного участника приобрести по определенной договором цене долю в уставном капитале общества, принадлежащую другому участнику, при наступлении определенных обстоятельств, а именно — в случае если общество не достигло определенных финансовых результатов.

4) Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2019 г. по делу № А40-189651/19

Материалами указанного дела подтверждается возможность обязательного согласования в корпоративном договоре варианта голосования на общем собрании с другими участниками путем согласования заранее своей позиции по вопросам повестки дня собрания и закрепления результатов таких договоренностей в соответствующем письменном протоколе согласования. При этом участники в корпоративном договоре могут закрепить обязанность голосовать «против» по тем вопросам повестки дня, по которым предварительно не было достигнуто соглашение о порядке голосования.

Значимый инструмент

Исходя из правоприменительной практики последних лет, можно сделать вывод, что суды в общем признают действительными положения корпоративных договоров, применяя принцип свободы договора, и положительно разрешают споры, связанные с их исполнением.

При составлении корпоративного договора необходимо помнить, что корпоративным договором можно урегулировать также взаимоотношения кредиторов с участниками общества; Корпоративный договор, заключенный между кредитором и участниками общества, может служить инструментом, способствующим исполнению обязательства общества перед кредитором и судебная практика это подтверждает.

Отдельные вопросы взаимоотношения участников и деятельности общества могут быть урегулированы только уставом; условия корпоративного договора не могут разрешать осуществление прав в случае запрета на их осуществление уставом общества, но могут ограничивать участников в осуществлении прав, предоставленных законом и уставом.